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一起生产销售有毒有害食品案件的辩护词

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时间:2014-11-19 18:10来源:江苏福庆律师事务所 作者:虞晓锋律师 点击:
辩护词 尊敬的审判长、审判员: 江苏福庆律师事务所接受被告人及其亲属的委托,指派虞晓锋律师为被告人周某提供辩护。辩护人接受指派后会见了被告人,查阅了相关案卷,现结合法庭调查及公诉人提供的有关证据,依据事实和法律发表辩护意见如下: 一、本案被告

                    辩护词

 

尊敬的审判长、审判员:

 江苏福庆律师事务所接受被告人及其亲属的委托,指派虞晓锋律师为被告人周某提供辩护。辩护人接受指派后会见了被告人,查阅了相关案卷,现结合法庭调查及公诉人提供的有关证据,依据事实和法律发表辩护意见如下:

    一、本案被告人的行为构成犯罪并且认罪但对于公诉机关指控的罪名表示异议,认为应当构成生产销售假药罪而非生产销售有毒有害食品罪来处理,理由如下:

1、首先说明《刑法》关于有毒有害食品罪的法定表述第一百四十四条 在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料。但是本案中不存在向食品中添加有毒有害非食品原料的问题,试问如果真有添加,那被告人是把他达拉非、西地那非两种药物掺入了何种食品?连销售的是何种食品都没有的情况下,说被告人向生产的食品中添加了有毒有害物质岂非令人啼笑皆非!

2、对于涉案的两种产品‘蓝色引擎’、‘轲臣’两种产品成分的认定存在错误,西地那非和他达拉非是两种性药,它不是食品添加剂也不是食品原料;起诉书第二页所称此两种药物是食品添加剂是认定事实存在错误,对于这两种物质是否是药品,辩护人有足够的依据来证明是药品;首先:根据《美国药品专利与行政保护速查》(化学工业出版社2014年4月第一次出版)第355页第368页主要治疗阴茎勃起功能障碍,十分明确说明这两种是药品;其次:公诉人出示的证据之一《江苏省食品药品检验所检验报告》也说明了这类物质是药品,因为该检验报告所载明的检验依据是:参照国家食品药品监督管理局药品检验补充检验方法和检验项目批准件2009030并且明确检验结果是西地那非,他达拉非,之所以使用药品检验方法和标准进行检验正好说明了此类物质是药品而不是其他;

再次:辩护人向法庭提交的一组书证,市场上合法购买的枸橼西地那非片(俗称万艾可或者伟哥)和他达拉非片(俗称希爱力)两种药品,其成分就是西地那非和他达拉非,书证分别如下:

  ①新沂市中医院处方两份;证明:购买用于治疗阴茎勃起功能障碍的药物枸橼西地那非片(俗称万艾可或者伟哥)和他达拉非片(俗称希爱力)必须持有正规医院执业医师的处方方可,而涉案的两个物品所含的物质正是枸橼西地那非和他达拉非为此可以认定该两种物品是假药;

  ②枸橼西地那非片(俗称万艾可或者伟哥)和他达拉非片(俗称希爱力)包装盒,说明书;证明:包装盒上明确注明是处方药;说明书也载明上述药品的批准文号是国药准字XXXX,由此可以认定并非如公诉人所称辩护人提供的枸橼西地那非片(俗称万艾可或者伟哥)和他达拉非片(俗称希爱力)是从医院购买的保健品;

   3、不能以被告人在网络销售时声称是保健品就认定涉案物品为食品而以生产销售有毒有害食品罪来定罪量刑;首先:公诉人在庭审中辩称因为被告人在销售涉案物品时标明是保健品所以不管这个物品中是什么物质都可以认定是保健品(食品),辩护人不同意公诉人的上述观点,这样的观点是严重错误的也是违背了刑事诉讼中‘以事实为基础,以法律为准绳’‘轻口供重证据’的基本原则,如果办案机关在办案过程中都以被告人的供述或者先前的表述来认定相关案件事实,那被告人如果在实施贩卖毒品的行为中为了掩人耳目把毒品标称是冰糖进行贩卖是否就认定他仅仅是贩卖冰糖?而认定其无罪?如果有人为了实施诈骗以1公斤冰糖冒充冰毒进行销售贩卖谋取暴利,难道可以认定被告人是贩卖毒品?判处死刑?本案中被告人之所以在销售时标明是保健品实际上正如辩护人如上所举例是为了掩人耳目故意将所生产的假药标明是保健品,但是办案机关在认定其假药证据确实充分的情况下违反最基本的办案原则罔顾事实与法律规定依然坚决按照被告人先前的表述来认定是保健品实在是有损法律的尊严及法律人的职业素养!其次:生产销售有毒有害食品罪这个罪所涉及的标的物如果从主物和从物的角度来看,主物是食品比如馒头,猪肉,酒类等,从物是非法添加的吊白块(次硫酸钠甲醛)、瘦肉精,壮阳药;从购买者的主管意愿来看,购买时显然不希望其所买的的馒头里面含有吊白块也不会希望买的猪肉里面有瘦肉精当然也不会希望自己买的保健酒中没有虎骨等物质而莫名多出了壮阳西药如西地那非等物质;但本案中显然不同,购买者不是冲着蓝色引擎、轲臣的包装也不是冲着外面的胶囊而去购买该产品的,他们是针对胶囊里面的物质而购买,虽然他们不一定知道是什么成分但是就像我去购买万艾可时也搞不清或者不想搞清具体的成份,但大家都心知肚明自己买的是药不是食品! 最后:本案中涉案的几个销售商也不约而同说到所购买的这个东西是性药,并且声称很有效果,从这一点来看大家对于这个产品的真实性质都很清楚,显然不会认为是一个食品,无法想象有谁会买几斤这样的胶囊回家当饭吃!

  二、辩护人认为认定被告人犯罪情节特别严重是错误的:因为虽然被告人销售了很多此类产品,但是并没有任何有力证据可以证明发生了所谓的特别严重的后果,关于有人所说的发生视力模糊,脸颊发热问题不是因为本案所涉产品因为有毒有害所造成,这个是这两类药物所共有的特性是安全的,这一点有万艾可、他达拉非片两种药物的说明书(见辩护人提供的书证之说明书所载不良反应)可以证明。

  三、对公诉机关指控的被告人涉案金额的数额辩护人有不同意见;鉴于本案第一辩护人对此问题进行了详尽的阐述,本辩护人不再赘述完全同意第一辩护人的观点,望法庭采纳;

   综上辩护人认为认定被告人构成生产销售有毒有害食品罪并且情节特别严重是认定事实错误证据不足,应当认定被告人构成生产销售假药罪且足以危害人体健康才符合本案的基本事实,在三年以下予以量刑并且考虑试用缓刑。给被告人一个改过自新、重新做人的机会。

  

  谢谢审判长、审判员!

                                      

                                       江苏福庆律师事务所 

                        

                        二O一四年九月二十四日

(责任编辑:虞晓锋律师)
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